谢恒律师-法律主题吧

股东负债不还会导致股权被强行转让吗？（谢恒法律顾问专题）

谢恒 — Thu, 25 Sep 2008 01:50:59 GMT

     问：我们是一家经营陶瓷用品的有限责任公司，某股东在我公司持有20％的股权。现该股东因债务纠纷被法院终审判决还款500万。请问谢律师，如果该股东还不了500万，法院会不会强行以其在公司的股权抵偿债务？

　　
     谢恒律师解答：
　　
     如果该股东未清偿法院裁判确定的法律义务，经债权人申请，法院将启动强制执行程序转让该股东的股权。


      值得注意的是，法院依强制执行程序转让股东的股权时，公司的其他股东有优先购买的权利。根据我国《公司法》第七十三条的规定，法院有义务就股权转让事宜通知其他股东，其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

　　
      谢恒律师提醒：对于通过强制执行程序购买股权的新股东，公司和其他股东不得否认其效力，公司应当注销原股东的出资证明书，并向新股东签发出资证明书，修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载，此项对于公司章程的修改不需再由股东会表决而直接发生效力。

　　
    以上法律建议或意见系谢恒律师观点，仅供参考。本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

谢恒解读《劳动合同法实施条例》(三)

谢恒 — Wed, 24 Sep 2008 01:48:21 GMT

谢恒解读《劳动合同法实施条例》(三)

　　
      第二十一条　劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。
　　
　　第二十二条　以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。
　　
       谢恒律师解读：《劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

　　
      第二十三条　用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。

　　
       第二十四条　用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。
　　
       谢恒律师解读：依据《劳动合同法》第五十条的规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
　　
　　第二十五条　用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。

      谢恒律师解读：《劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

　　第二十六条　用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照劳动合同法第三十八条的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。
有下列情形之一，用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金：
    （一）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；
    （二）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
   （三）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
   （四）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；
   （五）劳动者被依法追究刑事责任的。
　　
       谢恒律师解读：虽然用人单位与劳动者约定了服务期，但如果用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同且无需支付违约金：（一）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；（三）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（六）用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（七）用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；（八）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；（九）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的；（十）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

　　
     第二十七条　劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满１２个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。

　　第四章　劳务派遣特别规定

　　
      第二十八条　用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立的劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者的，属于劳动合同法第六十七条规定的不得设立的劳务派遣单位。

      谢恒律师解读：《劳动合同法》第六十七条规定：用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。

　　第二十九条　用工单位应当履行劳动合同法第六十二条规定的义务，维护被派遣劳动者的合法权益。
　　
      谢恒律师解读：《劳动合同法》第六十二条规定：用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。

　　
      第三十条　劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。

　　第三十一条　劳务派遣单位或者被派遣劳动者依法解除、终止劳动合同的经济补偿，依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定执行。

　　
      第三十二条　劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同的，依照劳动合同法第四十八条的规定执行。

　　第五章　法津责任

　　第三十三条　用人单位违反劳动合同法有关建立职工名册规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，由劳动行政部门处２０００元以上２万元以下的罚款。
　　
      谢恒律师解读：根据《劳动合同法》第七条及《劳动合同法实施条例》第八条的相关规定，用人单位应当建立职工名册备查。职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。

      用人单位不履行上述法律义务的，劳动行政部门有权施以２０００元以上２万元以下的行政处罚。

　　
      第三十四条　用人单位依照劳动合同法的规定应当向劳动者每月支付两倍的工资或者应当向劳动者支付赔偿金而未支付的，劳动行政部门应当责令用人单位支付。

　　第三十五条　用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者１０００元以上５０００元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。

　　第六章　附　则

　　
     第三十六条　对违反劳动合同法和本条例的行为的投诉、举报，县级以上地方人民政府劳动行政部门依照《劳动保障监察条例》的规定处理。

　　第三十七条　劳动者与用人单位因订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同发生争议的，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定处理。

　　第三十八条　本条例自公布之日起施行。

    （本主题刊载完毕）

　　
     谢恒律师提醒：以上法律建议或意见系律师观点，仅供参考。本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

谢恒解读《劳动合同法实施条例》(二)

谢恒 — Tue, 23 Sep 2008 02:05:01 GMT

谢恒解读《劳动合同法实施条例》(二)

　　
      第十一条　除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。

      谢恒律师解读： 1、《劳动合同法》第十四条第二款规定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
　　
      2、《劳动合同法》第十八条规定：劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。
　　
     3、劳动者因符合法律条件而提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位无权拒绝订约。
　　
      第十二条　地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。
　　
      第十三条　用人单位与劳动者不得在劳动合同法第四十四条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件。

      谢恒律师解读：《劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。
　　
      第十四条　劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。
　　
      谢恒律师解读：劳动者的工资福利待遇一般以劳动合同履行地的相关规定为准。
　　
      第十五条　劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的８０％或者不得低于劳动合同约定工资的８０％，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
　　
      谢恒律师解读：劳动者在试用期的工资必须同时满足以下两个条件：1、不得低于本单位相同岗位最低档工资的８０％或者不得低于劳动合同约定工资的８０％；2、不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
　　
      第十六条　劳动合同法第二十二条第二款规定的培训费用，包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。
　　
       谢恒律师解读：《劳动合同法》第二十二条第二款规定：劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。
　　
      第十七条　劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照劳动合同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。
　　
      谢恒律师解读：《劳动合同法》第二十二条规定：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。
　　
      第三章　劳动合同的解除和终止
　　
       第十八条　有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：
（一）劳动者与用人单位协商一致的；
（二）劳动者提前３０日以书面形式通知用人单位的；
（三）劳动者在试用期内提前３日通知用人单位的；
（四）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（五）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；
（六）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（七）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（八）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；
（九）用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；
（十）用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；
（十一）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；
（十二）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的；
（十三）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
　　
      谢恒律师解读：只要满足本条任一情形，劳动者有权解除劳动合同。
　　
      第十九条　有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：
（一）用人单位与劳动者协商一致的；
（二）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；
（三）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；
（四）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（五）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（六）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；
（七）劳动者被依法追究刑事责任的；
（八）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（九）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（十）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；
（十一）用人单位依照企业破产法规定进行重整的；
（十二）用人单位生产经营发生严重困难的；
（十三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；
（十四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。
　　
      谢恒律师解读：只要满足本条任一情形，用人单位有权解除劳动合同。
　　
      第二十条　用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。
　　
      谢恒律师解读：《劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

    （未完待续）

　　
      谢恒律师提醒：以上法律建议或意见系律师观点，仅供参考。本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

谢恒解读《劳动合同法实施条例》(一)

谢恒 — Mon, 22 Sep 2008 01:43:18 GMT

谢恒解读《劳动合同法实施条例》(一)

      第一章　总　则

      第一条　为了贯彻实施《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法），制定本条例。

      第二条　各级人民政府和县级以上人民政府劳动行政等有关部门以及工会等组织，应当采取措施，推动劳动合同法的贯彻实施，促进劳动关系的和谐。

      第三条　依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合同法规定的用人单位。

      第二章　劳动合同的订立

     第四条　劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。

     谢恒律师解读：依法设立且取得营业执照的分公司可以自己的名义与劳动者签订劳动合同。

      第五条　自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。

      谢恒律师解读：劳动者不与用人单位签书面劳动合同的，自用工之日起一个月内，用人单位如履行两次书面通知义务（第一次通知劳动者签合同，第二次通知劳动者终止劳动关系），则无需支付经济补偿金。

      第六条　用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。

      前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。

      谢恒律师解读：1、《劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；
　　
     2、《劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

      第七条　用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

      谢恒律师解读：《劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。

      第八条　劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。

      谢恒律师解读：《劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。

      第九条　劳动合同法第十四条第二款规定的连续工作满１０年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限。

       谢恒律师解读：1、《劳动合同法》第十四条第二款规定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

      2、《劳动合同法》于2008年1月1日起施行。

      第十条　劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。

    （未完待续）

　
   　谢恒律师提醒：以上法律建议或意见系律师观点，仅供参考。本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

二手房买卖公证可以替代过户登记手续吗?（谢恒公众解答）

谢恒 — Sat, 20 Sep 2008 08:49:38 GMT

     问:我已看中一套二手房.为了避税，我跟卖主约定:只到公证机关公证交易合同，不到房屋产权登记机关办理过户手续。请问谢律师,二手房买卖公证可以替代过户登记手续吗?


      谢恒律师解答:
　　
     二手房买卖公证不可以替代过户登记手续。咨询者所阐述的交易方式虽然暂时少缴了税，但潜在的法律风险却很大。
　　
      我国实行不动产登记制度,房屋产权必须登记备案才能确立权属。如果交易二手房的双方仅公证了交易合同，不到产权登记机关办理过户手续，房屋的产权名义上仍归属卖方，如果卖方将房屋抵押或二次销售，将直接影响买方的合法权益。

     本贴问题及解答刊载于2008年8月出版的第020期《中国买楼通》Q&A版。

劳动合同法实施条例（国务院于2008年9月18日公布）

谢恒 — Fri, 19 Sep 2008 01:21:36 GMT

中华人民共和国劳动合同法实施条例

    第一章　总　则

    第一条　为了贯彻实施《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法），制定本条例。

  第二条　各级人民政府和县级以上人民政府劳动行政等有关部门以及工会等组织，应当采取措施，推动劳动合同法的贯彻实施，促进劳动关系的和谐。

  第三条　依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合同法规定的用人单位。

  第二章　劳动合同的订立

  第四条　劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。

  第五条　自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。

  第六条　用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。

  前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。

  第七条　用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

  第八条　劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。

  第九条　劳动合同法第十四条第二款规定的连续工作满１０年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限。

  第十条　劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。

  第十一条　除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。

  第十二条　地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。

  第十三条　用人单位与劳动者不得在劳动合同法第四十四条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件。

  第十四条　劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。

  第十五条　劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的８０％或者不得低于劳动合同约定工资的８０％，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

  第十六条　劳动合同法第二十二条第二款规定的培训费用，包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。

  第十七条　劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照劳动合同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。

  第三章　劳动合同的解除和终止

  第十八条　有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：

  （一）劳动者与用人单位协商一致的；

  （二）劳动者提前３０日以书面形式通知用人单位的；

  （三）劳动者在试用期内提前３日通知用人单位的；

  （四）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

  （五）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；

  （六）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

  （七）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

  （八）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

  （九）用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；

  （十）用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；

  （十一）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；

  （十二）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的；

  （十三）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

  第十九条　有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：

  （一）用人单位与劳动者协商一致的；

  （二）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；

  （三）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；

  （四）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

  （五）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

  （六）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

  （七）劳动者被依法追究刑事责任的；

  （八）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

  （九）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

  （十）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；

  （十一）用人单位依照企业破产法规定进行重整的；

  （十二）用人单位生产经营发生严重困难的；

  （十三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；

  （十四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

  第二十条　用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。

  第二十一条　劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。

  第二十二条　以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。

  第二十三条　用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。

  第二十四条　用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。

  第二十五条　用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。

  第二十六条　用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照劳动合同法第三十八条的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。

  有下列情形之一，用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金：

  （一）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；

  （二）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

  （三）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

  （四）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

  （五）劳动者被依法追究刑事责任的。

  第二十七条　劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满１２个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。

  第四章　劳务派遣特别规定

  第二十八条　用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立的劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者的，属于劳动合同法第六十七条规定的不得设立的劳务派遣单位。

  第二十九条　用工单位应当履行劳动合同法第六十二条规定的义务，维护被派遣劳动者的合法权益。

  第三十条　劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。

  第三十一条　劳务派遣单位或者被派遣劳动者依法解除、终止劳动合同的经济补偿，依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定执行。

  第三十二条　劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同的，依照劳动合同法第四十八条的规定执行。

  第五章　法津责任

  第三十三条　用人单位违反劳动合同法有关建立职工名册规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，由劳动行政部门处２０００元以上２万元以下的罚款。

  第三十四条　用人单位依照劳动合同法的规定应当向劳动者每月支付两倍的工资或者应当向劳动者支付赔偿金而未支付的，劳动行政部门应当责令用人单位支付。

  第三十五条　用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者１０００元以上５０００元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。

  第六章　附　则

  第三十六条　对违反劳动合同法和本条例的行为的投诉、举报，县级以上地方人民政府劳动行政部门依照《劳动保障监察条例》的规定处理。

  第三十七条　劳动者与用人单位因订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同发生争议的，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定处理。

  第三十八条　本条例自公布之日起施行。

状告开发商违约交房有时间限制吗？（谢恒公众解答）

谢恒 — Thu, 18 Sep 2008 01:53:26 GMT

    问：因开发商违约交房，我欲起诉开发商要求其赔付违约金。请问谢律师，我起诉要求开发商赔付违约金有时间限制吗？
　　
　　谢恒律师解答：
　　
     一、根据我国法律规定，当事人向法院起诉维权是有时间限制的，这个被法律限定的期限就是诉讼时效。简单地说，起诉维权必须在诉讼时效内进行，超过诉讼时效起诉的，法院将不再保护当事人的权利，当事人再有理也会败诉。
　　
      二、本案适用的民事诉讼时效为2年，即购房者应从知道或应当知道自己的权利被侵犯之日起两年内主张权利。诉讼时效若逾期，购房者将可能丧失胜诉权。
　
      三、诉讼时效因提出诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效重新计算。鉴于中断诉讼时效的后果实际上为时效的延续，从保护咨询者利益角度出发，谢恒律师提示：咨询者应有意识地采取法律行为，以达到中断诉讼时效的目的。以本案为例，咨询者可以在两年诉讼时效期限届满之前向开发商发函主张权利，案件的诉讼时效将重新计算。

     本贴问题及解答刊载于2008年8月出版的第020期《中国买楼通》Q&A版。

董事要为董事会决议承担赔偿责任吗？(谢恒法律顾问专题)

谢恒 — Wed, 17 Sep 2008 01:19:38 GMT

      问：我是一家股份有限公司的董事。请问谢律师，如果董事会作出的决议有错误，会不会导致董事对公司承担赔偿责任？谢谢指教！

　　
      谢恒律师解答：
　　
     对于股份有限公司的董事而言，如果董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事将对公司负赔偿责任。
　　
     根据我国《公司法》第一百一十三条的相关规定，股份有限公司的董事将对公司承担赔偿责任，要满足以下三个法律条件，：一是董事会的决议违反了法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议；二是董事会的决议致使公司遭受严重损失；三是该董事参加了董事会的决议。值得注意的是，如果有证据证明该董事在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。
　　
     上述董事赔偿责任限于股份有限公司，我国《公司法》并未明文规定有限责任公司董事为董事会决议承担赔偿责任。
　　
      谢恒律师特别提示：除了上述股份有限公司董事赔偿责任外，根据我国《公司法》一百五十条的相关规定，无论是股份有限公司还是有限责任公司，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

　　
      谢恒律师提醒：以上法律建议或意见系律师观点，仅供参考。本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

企业买卖合同解除通知书范本(谢恒律师版)

谢恒 — Tue, 16 Sep 2008 01:49:21 GMT

谢恒律师注：为了帮助企业客户规范解除业务合同，谢恒律师从企业法务角度出发，结合历年来法律顾问的实践经验，设计了此解除通知书范本。现公之于众，供各企业参考。为了更好地维护企业利益，谢恒律师建议各企业最好在法律专业人士的指导下使用此范本。

编号为的买卖合同解除通知书

（法律文件设计人：谢恒律师）

　　
      某某公司：
　　
     200 年月日，我公司与你公司签订了编号为的买卖合同。合同签订后，你公司于年月日向我公司交付产品公斤。年月日，我公司在使用过程中发现你公司交付的产品具有以下严重质量问题：1、；2、
　　
     我公司于当日就上述问题向你公司提出质量异议，要求你公司立即与我公司协商解决有关产品质量问题，但你公司一再拖延，拒不履行合同义务。
　　
      经研究决定，我公司向你公司通知如下：
　　
     依据编号为的买卖合同第条之约定，你公司的违约行为严重侵害了我公司的合法权益，并使解除合同条件得以成就。现我公司特依合同的相关约定通知你公司解除合同。编号为的买卖合同自本通知到达你公司时解除。
　　
     请你公司于本通知送达后三日内与我公司协商有关合同解除的善后事宜。

特此通知！

                                   　　　　　　　　　　                公司
                                                            年月日

　　谢恒律师提醒：本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。否则，一经发现侵权，本律师将追究侵权者的法律责任。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

分公司欠债，可以找总公司追讨吗？（谢恒法律顾问专题）

谢恒 — Wed, 10 Sep 2008 01:17:11 GMT

      问：某包装印刷有限公司广州分公司拖欠我公司货款一百多万。由于该分公司现无能力清偿债务，我公司想向其总公司追讨这笔货款。请问谢律师，可以直接要求某包装印刷有限公司还款吗？谢谢！

　　
      谢恒律师解答：
　　
      可以向设立分公司的总公司直接追债。虽然分公司带有“公司”字样，但它不是真正意义上的公司，它只是总公司设立的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构。分公司不具有企业法人资格，也不能独立承担民事责任。分公司从事经营活动所产生的法律责任，概由总公司承担。
　　
      从法律层面分析，分公司的特征具体表现为：1、分公司没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是总公司财产的一部分，列入总公司的资产负债表中；2、分公司不独立承担民事责任；3、分公司不是公司，它的设立不须依照公司设立程序，只要在履行简单地登记和营业手续后即可成立；4、分公司没有自己的章程，没有董事会等形式的公司经营决策和业务执行机关；5、分公司名称，只要在总公司名称后加上分公司字样即可。
　　
      谢恒律师提示：如果是诉讼解决本案纠纷，咨询者可以选择同时起诉分公司与总公司。如果已单独起诉分公司，可向法院要求追加总公司为被告。

　　
      谢恒律师注：本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。否则，一经发现，本律师将追究侵权者的法律责任。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

谢恒解读诉讼时效司法解释（2008年9月1日起施行）

谢恒 — Mon, 08 Sep 2008 02:58:30 GMT

《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》

　
（2008年8月11日最高人民法院审判委员会第1450次会议通过，法释〔2008〕11号）

　　为正确适用法律关于诉讼时效制度的规定，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合审判实践，制定本规定。

　　
     第一条 当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：

　　（一）支付存款本金及利息请求权；

　　（二）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；

　　（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权；

　　（四）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。

　　
      谢恒律师注：此条明确了不适用诉讼时效的债权请求权范围。对于投资者而言，基于投资关系产生的缴付出资请求权将不适用诉讼时效，投资者不能以诉讼时效届满为由抗辩他人提出的缴付出资请求。

　　
     第二条 当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。

　　
      谢恒律师注：诉讼时效只能由法律规定，当事人不能另行约定。

　　
      第三条 当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。

　　谢恒律师注：法院只能被动接受当事人的诉讼时效抗辩。

　　
       第四条 当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。

　　
      当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。

     谢恒律师注：当事人提出诉讼时效抗辩有时限，应在一审期间提出。
　　
      第五条 当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。


      第六条 未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。


     谢恒律师注：债权人第一次向债务人主张权利之时，债务人明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。
　　
      第七条 享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的，应适用合同法第五十五条关于一年除斥期间的规定。

     对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。

     合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。


      谢恒律师注：根据我国《合同法》的相关规定，如果合同存在下列情况，当事人有权请求法院或仲裁机构撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的。享有撤销权的当事人应当自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权。
　　
      第八条 返还不当得利请求权的诉讼时效期间，从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起计算。


      第九条 管理人因无因管理行为产生的给付必要管理费用、赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算。

      本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从其知道或者应当知道管理人及损害事实之日起计算。


      第十条 具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：

       （一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；

      （二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；

     （三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；

     （四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。

     前款第（一）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。


      谢恒律师注：我国《民法通则》第一百四十条规定：诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。


     第十一条 权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。


      谢恒律师注：此条强调债权的整体性，除非权利人放弃，否则，只要权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力就当然及于剩余债权。
　　
     第十二条 当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。


      第十三条 下列事项之一，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：

   （一）申请仲裁；

   （二）申请支付令；

   （三）申请破产、申报破产债权；

   （四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；

   （五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；

   （六）申请强制执行；

   （七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；

   （八）在诉讼中主张抵销；

   （九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。


     第十四条 权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。


      第十五条 权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。

　　上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算。

　　
      第十六条 义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”

     谢恒律师注：我国《民法通则》第一百四十条规定：诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。
　　
       第十七条 对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力。

　　对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。

　　
       第十八条 债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。

　　
      第十九条 债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。

　　债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。

　　
       第二十条 有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百三十九条规定的“其他障碍”，诉讼时效中止：

　　（一）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；

　　（二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；

　　（三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；

　　（四）其他导致权利人不能主张权利的客观情形。


      谢恒律师注：我国《民法通则》第一百三十九条规定：在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。


     第二十一条 主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。

     保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。

      谢恒律师注：主债务诉讼时效期间届满，保证人应主动行使主债务人的诉讼时效抗辩权，否则将无法通过诉讼向主债务人追偿。
　　
      第二十二条 诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。


      第二十三条 本规定施行后，案件尚在一审或者二审阶段的，适用本规定；本规定施行前已经终审的案件，人民法院进行再审时，不适用本规定。


       第二十四条 本规定施行前本院作出的有关司法解释与本规定相抵触的，以本规定为准。

股东离婚时股权将如何处置？（谢恒法律顾问专题）

谢恒 — Sat, 06 Sep 2008 01:15:58 GMT

     问：我公司（有限责任公司）一股东现在正面临离婚纠纷。请问谢律师，股东离婚时其在公司的股权将如何处置？

　　
      谢恒律师解答：
　　
      一、如果股东出资公司是在婚姻关系缔结之前（即婚前），则该股权作为婚前财产属于股东的个人财产，其配偶无权要求分割。另外，在婚姻关系存续期间，股东因股权获取的收益属于《婚姻法》第十七条所规定的“其他应当归夫妻共同所有的财产”，股东的配偶有权要求分割此股权收益。

      二、如果股东出资公司是在婚姻关系缔结之后（即婚后），则该股权成为夫妻的共同财产，股东的配偶有权提出分割股权请求。若公司章程未就离婚分割股权问题作特别规定，根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》的相关规定，股权分割将依据下列规则进行：
　　
      1、股东夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；
　　
      2、股东夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。

      3、股东夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。
　　
      用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。
　　
      为了更好地保障股东的合法权益，谢恒律师建议，股东可通过特别的法律设计在公司章程中具体规范离婚股权分割问题。
　　
      谢恒律师注：本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。否则，一经发现，本律师将追究侵权者的法律责任。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

股东转让股权是否要缴纳个人所得税（谢恒法律顾问专题）

谢恒 — Thu, 04 Sep 2008 01:33:19 GMT

     问：我是一家有限责任公司的小股东，拥有公司30％的股权。我现在欲将该30％的股权以120万的价格转让给其他人。请问谢律师，转让股权是否要缴纳个人所得税？

　　
      谢恒律师解答：
　　
     根据我国《个人所得税法实施条例》第八条的相关规定，自然人的股权转让所得属财产转让所得，应缴纳个人所得税。当前，股权转让所得应纳个人所得税标准为：股权转让所获溢价（即股权转让所得与股权成本的差额）×20％。
　　
      另根据《中华人民共和国个人所得税法》第八条规定，个人所得税，以所得人为纳税义务人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。因此，在股权转让中，转让者为纳税人，支付股权价款的受让者为扣缴义务人，有义务为转让者代扣代缴税款。
　　
       谢恒律师提示：根据《个人所得税代扣代缴暂行办法》的相关规定，扣缴义务人为纳税人隐瞒应纳税所得，不扣或少扣缴税款的，按偷税处理。

　
       谢恒律师注：本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。否则，一经发现，本律师将追究侵权者的法律责任。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

股东出资公司要承担什么法律责任？（谢恒法律顾问专题）

谢恒 — Mon, 01 Sep 2008 02:04:13 GMT

     问：我准备出资200万与朋友合开一家贸易公司。请问谢律师，股东出资公司时要承担什么法律责任？

      谢恒律师解答：
　　根据我国《公司法》的相关规定，股东出资公司主要承担以下四种法律责任：
　　
      (1)出资的足额缴纳责任。无论是有限公司股东还是股份公司的发起人，应按照公司章程规定足额缴纳出资。未足额缴纳出资的，应当补缴。
　　
      (2)非货币出资的差额补足责任。公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东或发起人补足其差额。
　　
      (3)违约赔偿责任。有限公司未缴纳出资的股东应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，股份公司的发起人应当按照发起人协议承担违约责任。
　　
      (4)出资连带责任。对某股东或某发起人未缴纳的货币出资或价值不足的非货币出资，有限公司设立时的其他股东、股份公司的其他发起人应承担连带缴纳或补足的责任。

　　
       谢恒律师注：本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。否则，一经发现，本律师将追究侵权者的法律责任。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

结婚多年后个人房产会自动转为夫妻共有吗？（谢恒公众解答

谢恒 — Sat, 30 Aug 2008 01:58:44 GMT

      问：我老公结婚前购买了三套房屋，房产证上只写有他的名字。我听朋友说，好象有什么司法解释规定：一方婚前个人所有的房屋，结婚8年后会转为夫妻共同财产。请问谢律师，有这样的法律规定吗？

　　
      谢恒律师解答：
　　
     1993年，最高人民法院曾在司法解释中规定：“一方婚前个人所有的财产，婚后由双方共同使用、经营、管理的，房屋和其他价值较大的生产资料经过8年，贵重的生活资料经过4年，可视为夫妻共同财产。”但自2001年我国《婚姻法》修改后，上述司法解释的规定因与《婚姻法》的新规定相抵触而失效。
　　
    《婚姻法》第十八条第一款第一项的规定：“婚前财产为夫妻一方的财产。”对此，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第十九条进一步规定：“婚姻法第十八条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。”
　　
     因此，如果婚前购买的房产被登记在夫妻一方的名下，该房产将成为夫妻一方的个人财产，而非夫妻共同财产。不论婚姻延续时间多长，该个人财产不会自动转化为夫妻共同财产。。
　　
      谢恒律师提示，如果想把婚前个人房产转化为夫妻共同财产，夫妻双方可以协议约定共有房产，或者共同到房屋管理部门申请办理析产登记手续

　　
      谢恒律师注：本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。否则，一经发现，本律师将追究侵权者的法律责任。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

股东死亡后股东资格可以被继承吗？（谢恒法律顾问专题）

谢恒 — Thu, 28 Aug 2008 00:48:43 GMT

     问：我公司的某一股东前段时间因车祸身亡。该股东的家属现想继承股东资格，但公司的其他股东不愿意让外人进入公司。请问谢律师，该死亡股东的股东资格可以被继承吗？多谢指教！

　　
       谢恒律师解答：

　　
      根据我国《公司法》第七十六条的规定，有限责任公司的自然人股东死亡或者被宣告死亡的，如果该死亡股东有合法继承人，该合法继承人可以继承股东资格。但是，公司章程对此情形另有规定的，将从其规定。

     就本案而言，如果公司章程对股东资格的继承有相关规定，将从其规定。若公司章程对此无规定，该死亡股东的合法继承人有权继承股东资格。

      如果继承人不愿意取得股东资格，则可通过协商或者评估的方式确定死亡股东的股权价格，由公司的其他股东受让该股权或由公司收购该股权，继承人取得股权转让款。如果该死亡股东有数个合法继承人，且都愿意继承股东资格，则由该数个继承人通过协商确定各自继承股权的份额。

     谢恒律师建议，如果不愿意股东资格由他人继承，股东可事先通过特别的法律设计在公司章程中限制或禁止股东资格继承。

　　
      谢恒律师注：本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。否则，一经发现，本律师将追究侵权者的法律责任。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com

商品房出现质量问题，业主可以提出什么请求？（谢恒公众解答）

谢恒 — Wed, 27 Aug 2008 02:14:04 GMT

     问：请教律师，商品房出现质量问题，业主可以提出哪些合法请求？　　

　　
      谢恒律师解答：

      根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的规定，对于商品房质量问题，业主可以提起的请求有：
　　
       一、房屋主体结构质量不合格的，业主有权拒收、解除合同和要求赔偿损失
　　《解释》第十二条规定：“因房屋主体结构质量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主体结构质量经核验确属不合格，买受人请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。”所谓主体结构质量不合格，是指房屋地基基础工程和主体结构工程不合格。
　　商品房交付使用后，业主认为主体结构质量不合格的，可以依照有关规定委托工程质量检测机构重新核验，确属房屋主体结构质量不合格的，业主有权退房，给业主造成损失的，开发商应当依法承担赔偿责任。
　　谢恒律师特别提示：委托核验的工程质量检测机构必须具备相应的资质。房屋买卖双方可就委托哪个机构来检测具体协商，如双方协商不成则申请法院指定检测机构。
　　
　　 二、在保修范围内的一般质量问题，业主有权要求开发商承担修复责任
　　《解释》第十三条第二款规定：“交付使用的房屋存在质量问题，在保修期内，出卖人应当承担修复责任；出卖人拒绝修复或者在合理期限内拖延修复的，买受人可以自行或者委托他人修复。修复费用及修复期间造成的其他损失由出卖人承担。” 另外，建设部颁布的《商品房销售管理办法》第三十三条规定：“房地产开发企业应当对所售商品房承担质量保修责任。当事人应当在合同中就保修范围、保修期限、保修责任等内容作出约定。保修期从交付之日起计算。”
　　上述法律规定所说的质量问题指的是一般质量问题。所谓一般质量问题，是指房屋地基基础工程和主体结构工程之外的、未严重影响业主正常居住使用的质量问题，包括屋顶、墙壁漏水、渗水问题，室内地坪空鼓、开裂、起沙问题，墙皮、面砖、油漆等饰面脱落问题，厕所、厨房、盥洗室、阳台地面泛水、积水、漏水问题，电线漏电、灯具坠落、管道堵塞问题等。
　　在保修期内发生的属于保修范围的一般质量问题，开发商应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。如果开发商不主动保修的，业主有权要求开发商修复。开发商拒绝修复或者在合理期限内拖延修复的，业主可自行或者委托他人修复，修复费用及修复期间造成的其他损失等，应由开发商承担。
　　
　　三、因房屋质量严重影响正常居住使用的，业主可以请求解除合同和赔偿损失
　　《解释》第十三条第一款规定：“因房屋质量问题严重影响正常居住使用，买受人请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。”这种情形是与上述两种情形不同的第三种情形，其中“严重影响正常居住使用”如何理解和适用，司法实践中一般由法院具体认定。

     本贴问题及解答刊载于2008年8月出版的第020期《中国买楼通》Q&A版。

各类公司的注册资本最低限额（谢恒法律顾问专题）

谢恒 — Fri, 22 Aug 2008 01:39:49 GMT

各类公司的注册资本最低限额（谢恒法律顾问专题）

汇总人：谢恒律师

序号公司类型       注册资本最低限额   法律依据

1  普通有限责任公司    3万元人民币     《公司法》
2  一人有限责任公司    10万元人民币    《公司法》
3  普通股份有限公司    500万元人民币    《公司法》
4  上市公司        3000万元人民币   《公司法》
5  全国性商业银行     100000万元人民币  《商业银行法》
6  城市商业银行      10000万元人民币   《商业银行法》
7  农村商业银行      5000万元人民币   《商业银行法》
8  证券公司（A类）    5000万元人民币    《证券法》
9  证券公司（B类）    10000万元人民币    《证券法》
10 证券公司（C类）    50000万元人民币    《证券法》
11 证券登记结算机构    20000万元人民币    《证券法》
12 保险公司        20000万元人民币    《保险法》
13 国际旅行社       150万元人民币    《旅行社管理条例》
14 国内旅行社       30万元人民币    《旅行社管理条例》
15 中外合资旅行社     400万元人民币    《旅行社管理条例》
16 会计师事务所      30万元人民币    《注册会计师法》
17 拍卖公司        100万元人民币    《拍卖法》
18 报废汽车回收企业    50万元人民币   《报废汽车回收管理办法》
19 外商投资电信企业（A类）200000万元人民币《外商投资电信企业管理规定》
20 外商投资电信企业（B类）1000万元人民币   《外商投资电信企业管理规定》
21 外商投资电信企业（C类）20000万元人民币《外商投资电信企业管理规定》
22 外商投资电信企业（D类）100万元人民币   《外商投资电信企业管理规定》
23 房地产开发企业     100万元人民币   《城市房地产开发经营管理条例》
24 基金管理公司      10000万元人民币   《证券投资基金法》
25 出版企业        30万元人民币    《出版管理条例》
26 直销企业        8000万元人民币   《直销管理条例》

劳动者全年月平均工作时间和工资怎么折算？（谢恒法律顾问专题）

谢恒 — Wed, 20 Aug 2008 01:51:08 GMT

关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知

劳社部发[2008]3号

颁发单位：劳动和社会保障部
颁发时间：2008年1月3日

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）：
　　根据《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第513号）的规定，全体公民的节日假期由原来的10天增设为11天。据此，职工全年月平均制度工作天数和工资折算办法分别调整如下：
　　
       一、制度工作时间的计算
　　年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天
　　季工作日：250天÷4季＝62.5天/季
　　月工作日：250天÷12月＝20.83天/月
　　工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。
　　
       二、日工资、小时工资的折算
　　按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：
　　日工资：月工资收入÷月计薪天数
　　小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。
　　月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天
　　
       三、2000年3月17日劳动保障部发布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2000]8号）同时废止

夫妻为婚前按揭房屋还贷，产权归谁？（谢恒公众解答）

谢恒 — Sun, 17 Aug 2008 02:56:01 GMT

     问：婚前按揭购房，但婚后一起还款，如果分手房子怎么处理，如果一方无法提供相关还款凭证怎么办。

　　
      谢恒律师解答：

　　
      我国《婚姻法》明确规定：一方婚前财产为个人财产。一方婚前办理按揭手续，并以自己的名义办理了产权证，则属于婚前个人财产。婚后，夫妻用共同财产还贷只是在夫妻之间产生了债权债务关系，并不改变该房屋个人财产的性质，对已归还的贷款中属于配偶一方清偿的部分，房屋名义产权人应当予以返还。因此，离婚时，未列为房屋名义产权人的配偶一方可要求对方返还己方曾经清偿的房屋贷款。

　　
      根据民事诉讼“谁主张，谁举证”的举证责任分配原则，主张返还清偿款的配偶一方必须举出证据证明己方曾经清偿房屋贷款，否则将承担败诉的法律后果。

　　
      为了更好地保障当事人的合法权益，谢恒律师建议，与本案情况类似的当事人应尽量采取可证明己方出资的还贷方式偿还房屋贷款（比如通过自己名下的银行账户转帐还款），或要求办理析产登记手续以增加房屋共有权人。

　　
      谢恒律师注：本作品允许免费自由转载（用于营利目的除外），转载时请尊重作者的署名权与知情权。否则，一经发现侵权，本律师将追究侵权者的法律责任。作者电子邮箱：xieheng2003@126.com